倚天剑是否符合被授予专利的条件
2021-01-20975
据《倚天屠龙记》中描述，郭靖黄蓉杨过小龙女等人在襄阳击退蒙古第二次攻城后，杨过携小龙女退隐，并将玄铁剑和绝情谷中所得的君子剑与淑女剑赠于郭靖黄蓉夫妇以继续抵抗蒙古入侵。后蒙古继续入侵，郭靖黄蓉夫妇虽号召天下武林人士死守襄阳，但已无力回天。眼见城将破，于是熔玄铁重剑加入异域奇特精金，铸成了屠龙刀，熔君子剑与淑女剑，铸成了倚天剑。在屠龙刀中藏入《武穆遗书》的地图玄铁，在倚天剑中藏入《九阴真经》、《降龙十八掌》的地图玄铁。期望有缘人得之，以刀剑互斫，获得兵法和武功秘籍。推翻蒙古政权，光复汉人江山。并在江湖上散布“武林至尊，宝刀屠龙，号令天下，莫敢不从，倚天不出，谁与争锋”的广告词。
倚天剑本身剑长四尺有余、剑身有一层青气、剑锋犀利、削铁如泥，鞘上用金丝镶着“倚天”二字。铸造完成后，郭靖黄蓉把倚天剑授予郭襄。此后知道倚天剑秘密的，只有峨眉派历代掌门。
经几番辗转，屠龙刀和倚天剑均落入峨眉派第四代掌门周芷若之手，周芷若通过刀剑互斫，拿出其中兵法和武功秘籍。
一般情况下，刀具都是直接淬炼铸造而成，且刀具本身一般都是实心的。倚天剑的特别之处就在于，其剑身中间为空心，且中间藏有《九阴真经》、《降龙十八掌》等武功秘籍的地图玄铁。故，倚天剑在铸造的时候应该是采用了与以往铸剑方法不同的工艺，很可能是将倚天剑分成前半截和后半截单独铸，然后再通过特殊技术进行拼接。
为了保证倚天剑挥动时，里面的武功秘籍地图玄铁不会跟着晃动和发出声音而被发现，剑身中间空心处应该是有特殊的设计，使得武功秘籍地图玄铁与倚天剑能紧密相扣，不易松动；而且还需要保证倚天剑斫开之后可以顺利拿出武功秘籍地图玄铁，无需完全砸碎宝剑。
据书中描述，倚天剑剑身有一层青气，历经沧桑、几易其主后剑身仍未丝毫褪色，可见是经过特殊工艺处理的；倚天剑是熔君子剑与淑女剑铸就而成，剑锋犀利、削铁如泥，可见倚天剑在选用材料以及材料比例配置方面有其独特之处；倚天剑本身剑长四尺有余，比一般的剑要长很多，倚天剑鞘上还用金丝镶着“倚天”二字，可见倚天剑在外观方面也有其独特的设计。
鉴于倚天剑独特的铸造工艺、独特的选材和配方，独特的细节拼接，独特的外观设计，是否可申请注册专利呢？
二、专利有哪些类型：
专利的类型，在不同的国家有不同规定，在我国《专利法》中规定有：发明专利、实用新型专利和外观设计专利。
《专利法》第二条第二款对发明的定义是：“发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。” 《专利法》第二条第三款对实用新型的定义是：“实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。” 《专利法》第二条第四款对外观设计的定义是：“外观设计是指对产品的形状、图案或其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。”并在《专利法》第二十三条对其授权条件进行了规定，“授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。”三、被授予专利需要具备什么特性：
根据《专利法》的相关规定，被授予发明、实用新型专利权的发明创造必须具备三个特性：新颖性、创造性、实用性。 1、新颖性，是指该发明不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。 2、创造性，是指这个新的发明与现有的相关技术比较，有更加突出的特点和进步，或者说这个发明是一个全新的领域。 3、实用性，是指该项发明创造能够用于制造使用，并且能够产生积极地效果。四、不能被授予专利的情形有哪些：
根据《专利法》的规定，不能授予专利权的有几种情况：
1、违反国家法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造。如吸毒工具等； 2、科学发现。如某天文学家通过观测发现了一颗新星；牛顿发现了万有引力定律等，这些都属于自然界中客观存在的事物，不能被授予专利权； 3、智力活动的规则和方法。例如扑克牌或某种棋牌的一种新玩法等； 4、疾病的诊断和治疗方法。如一位老中医通过特殊的号脉方式可以诊断出一些难于诊断的疾病，并用针灸、特殊穴位按摩疗法等加以治疗，这些都不能授予专利权，但是用于诊断或治疗疾病的可批量生产的药物、器械及其制备方法可以申请专利； 5、动植物新品种不能授予专利权。在我国有专门用于保护植物新品种的《植物新品种保护条例》； 7、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。五、倚天剑是否可以申请专利保护，应该申请何种专利？
根据以上的分析，倚天剑在当时属于独一无二的产品，其生产过程中涉及到的相关工艺、技术、配方、方案、设计等，均具有新颖性、创造性、实用性，且不属于不可被授予专利的7种情形之一，故可以由有权申请专利的自然人或法人按规定提出申请，在经过初审、公布、实质审查之后被授予专利权。
具体到倚天剑的铸造方法、倚天剑所含青铜、钢铁、铬、精金的成分类别以及相配套的辅助物质成分的具体比例、倚天剑剑身的镀金技术、倚天剑剑身所涉青气的具体成分配方，以及倚天剑相关的其它秘密，直到《倚天屠龙记》结束，都只是峨眉派的掌门人知道，都未进行公开也未被破解，仍属于商业秘密，权利人依然可以独立持有。作为当时唯一知道秘密的峨眉派掌门，也可以按要求提交申请，公开相关技术，然后被授予发明专利权；
针对倚天剑内部连接位置如何固定紧扣的技术方案、倚天剑空心位置如何保证地图玄铁进出顺畅的解决方案，在周芷若未进行刀剑互斫之前，倚天剑的内部结构未向公众公布，具体技术方案公众未能知悉，也未能破解。在公众未能获知其中内部技术方案之前，作为当时唯一知道秘密的峨眉派掌门，可以按要求提交申请，公开相关方案，然后被授予实用新型专利权；
针对倚天剑的形状、长度、剑鞘上金丝镶着“倚天”二字等个性化设计，在其外观设计未为公众所知悉之前，设计人郭靖黄蓉可以按要求提交申请，然后被授予外观设计专利权。但后来经过公开和传播，倚天剑的外观已被公众所知悉，江湖上已出现类似的设计，甚至已出现仿造的倚天剑（在绿柳山庄赵敏诱引张无忌等人中计就是用仿造的倚天剑），倚天剑的外观设计已丧失新颖性，自然进入了公众领域，不能再被授予外观设计专利权。
作者：广东金桥百信律师事务所 林塭丰律师